במאמרים קודמים סקרנו מתכונות עסקיות ואת העקרונות של הקמת עסק בארה"ב.
הפעם נתמקד במתכונת ה-S Corporation: נבחן את הרקע להחלתה, נתייחס לתקנון החברה, חוקי העזר, סוג בעלי המניות ומספרם, ולסיום כמה מילים על מיסוי.
ה-S Corporation היא ללא ספק המתכונת הפופולרית ביותר להקמת עסק בארה"ב, אף שבסקטורים שירותיים, כמו ייעוץ, אדריכלות, נדל"ן וכו', המתכונת המועדפת היא חברה בע"מ (Limited Liability Company). על פי הדו"ח הפדראלי של מס ההכנסה מאביב 2000, מספר בתי העסק שהוקמו במתכונת S Corporationעבר (לראשונה ב- 1997) את מספר החברות שהוקמו בשיטת C Corporation. בשנה זו עבר מספר ה-S Corporations כמעט ב- 750 אלף את מספר החברות במתכונות השוטפות, או בשיטת Partnership.
מתכונת ה-S Corporation נולדה ב- 1958, ומאז התבגרה ושינתה צורה על פי מהלכי הקונגרס ובהשפעת מערכת המשפט. במשך שנים דבר לא הפך אותה למיינסטרים. לבסוף, אחרי 30 שנות בצורת חוקתית, נוצרו שינויים מבניים משמעותיים: ב- 1986, במסגרת פקודת הרפורמה של המיסוי, הכניס הקונגרס סדרת תיקונים, שהפכו אותה אטרקטיבית.
במסגרת פקודה זו, למשל, בוטל ה-General Utilities Doctrine, והפך את ה-S Corporation למתכונת היחידה, שבתנאים מסוימים מאפשרת מניעה של מיסוי כפול בעת פירוק החברה. עשר שנים אחר כך, ב- 1996, העביר הקונגרס חקיקה פרו-עסקית תחת הכותרת Small Business Job Protection Act, שיצרה שינוי דרמטי במבנה הפיננסי של החברה, והעלתה את מספר בעלי המניות המותר מ- 35 ל- 75.
התקנון
את קיומה החוקי מתחילה ה-S Corporation מרגע שתקנון החברה (Articles of Incorporation) מתקבל ומתויק במזכירות המדינה בה החברה מבוססת. כמעט בכל המדינות גובים אגרה בסכום שבין 100 ל- 180 דולר. מומלץ להתקשר, או לבקר באתר האינטרנט של משרד מזכירות המדינה (שבה החברה מוקמת) ולברר מהו בדיוק הסכום הנדרש, לפני משלוח הטפסים.
התקנון לא מסובך. ברוב המדינות ניתן לקבל ממשרד מזכירות המדינה המקומי גרסה קצרה ופשוטה ולמלא את הפרטים המבוקשים, שחלקם אופציונליים בלבד. בכל תקנון יש למלא פרטים מינימליים, כמו שם החברה באנגלית, בתוספת Corporation, Incorporated, Limited, או Company. שם החברה אינו יכול להיות זהה או לשם חברה קיימת. יש לציין את מטרת העסק, וזו (כמובן) חייבת להיות חוקית. יש לרשום את שם נציג החברה וכתובתו, ואת מספר המניות המאושרות להנפקה. מייסד החברה חייב להיות אדם פרטי (לא חברה) בן 18 ומעלה, ותפקידו מסתיים עם בחירת הדירקטוריון או כשמונפקות מניות.
חוקי העזר
מסמך נוסף הוא חוקי העזר, או Bylaws. אף שאין זה מחויב בכל מדינה, ברובן הנחת היסוד היא שכל חברה תאמץ מסמך כזה.
חוקי העזר הם אוסף של תקנות, שלפיהן תתנהל החברה. התקנות מפרטות חובות וזכויות של בעלי התפקידים ושל בעלי המניות; תדירות, מועד, מקום, ואופן הניהול של ישיבות מועצת המנהלים; פירוט המבנה של מנגנון ההצבעה והנחיות לספירת קולות; סוג ההחלטות שניתן לקבל ללא כינוס בעלי המניות; התנאים בהם ניתן לפטר דירקטור; מי רשאי לחתום על חוזים והמחאות; תדירות חלוקת דיווידנדים; מתי מתחילה ומסתיימת שנת הכספים (בחברות למטרת רווח, השנה היא בד"כ קלנדרית - מתחילה באחד בינואר ומסתיימת ב- 31 בדצמבר. בחברות שלא למטרות רווח לעיתים מתחילה שנת הכספים באחד ביולי ומסתיימת ב- 30 ביוני).
לחוקי העזר אין תוכן שבּלוֹני. על כל חברה לאמץ סט חוקים רלוונטי למציאות שלה, ולהימנע מלהעתיק חוקי עזר מחברות אחרות מבלי קודם להבין היטב מה נדרש ומה לא.
כמה זמן אמורה כל הפרוצדורה הזו להימשך?
אין זה מן ההכרח שתהליך הייסוד יימשך זמן רב. ללא עיכובים חיצוניים, ניתן לייסדעסק במתכונת S Corporation תוך ימים ספורים, ובתוספת של אגרה בגובה 40 דולר ניתן לסיים את כל התהליך בו ביום.
כאן המקום להמליץ, כי ראוי לייסד את החברה לפני שמתחילים לבצע פעילות עסקית, משום שללא הגנת מעטפת החברה מסכנים בעלי העסק את הונם האישי. לעיתים יזמים מאבדים מסבלנותם, חותמים חוזים, ומבטיחים הבטחות. מעשית, מצב זה יכול להביא הוצאת כספים פרטיים מכיסי היזמים, שהם בעלי המניות והחברה, על מנת לרצות נושים. בנוסף לכך, אם נעברו עבירות - אין מנגנון שיחפה על בעלי החברה מתשלום קנסות.
עם זאת, ברוב המדינות מכירה המערכת המשפטית בשתי דוקטרינות, שמגנות מאחריות אישית. ה-de facto corporation theory מתמקדת במאמצים של מייסדי החברה להתארגן ולייסד. מי שמוכיח שפעולותיו נעשו בתום לב וחתר בכיוון יסוד פורמלי, למרות שביצע פעולות עסקיות, ייהנה מהגנה תחת דוקטרינה זו. השנייה, the corporation by estoppel theory, מדגישה את אופן התנהגותו של הצד, שדורש להכיר באחריות אישית. אם צד זה, שטוען כי נפגע, הניח והתנהג כאילו עומד מולו עסק מיוסד - אין באפשרותו ליהנות פתאום ממציאת אחריות אישית.
בעלי מניות
בחירה מוצלחת של מתכונת עסקית מחייבת תכנון ומחשבה, שמקומם, בד"כ, בתוכנית העסקית. מי שבוחר במתכונת ה- S Corporation צריך להיות מודע לעובדה שבכך מוגבלת יכולתו לגייס הון מהנפקת מניות (שכן מספר בעלי המניות מוגבל ל- 75), וגם שחל איסור להנפקה של יותר מסוג מניות אחד.
ועדיין, המתכונת הזו היא בחירה מצוינת למי שמתכוון למכור בעתיד מניות בבורסה. בעיתוי המתאים אפשר לעבור מ-S Corporation למתכונת ה-C Corporation (חברות שנסחרות בבורסה של ניו יורק, למשל, שייכות למתכונת זו). אין זה מהלך מסובך, אך הוא כרוך בהוצאות, שיכולות להיות גבוהות, בכפוף לאופן המיסוי של הכנסות ורווחים, השונה ממתכונת למתכונת.
לא רק מספר בעלי המניות מוגבל – גם מי שרשאי להיות בעל מניות תחת פיקוח. בניגוד למתכונת ה-,LLC אדם שאינו בעל אזרחות אמריקנית או גרין קארד אינו רשאי להחזיק במניות ה-.S Corporation אם בכל זאת הונפקו מניות לאדם בסטטוס זה, ה-S Corporation מאבדת את מעמדה כחברה, ובעליה חשופים לאחריות אישית. כדי למנוע זאת, מומלץ לאסור או להגביל מכירת מניות בלא אישור הדירקטוריון. איסור כזה ניתן לסכם ולעגן בתקנון החברה, או במסמך הבנות בין בעלי המניות.
חלוקת רווחים
היות וב-S Corporation יש רק סוג אחד של מניות, חלוקת הרווחים בין בעלי המניות חייבת להיות פרופורציונלית לאחוזי הבעלות. אין זה תמיד אידיאלי מבחינת מיסוי, שכן אחד או יותר מהבעלים עלול למצוא את עצמו במדרגת מס גבוהה יותר. עם זאת, יש להיזהר בחלוקת הרווחים, משום שחלוקה בשיטה שונה עלולה לגרום לאובדן סטטוס החברה כ- S Corporatio. במאמר מוסגר נציין את הנטל שכרוך בהכנה ובהגשת תצהירי מס. פרטים אלה חשובים מאוד, אך הם גם גורם מסרבל. בגללם מומלץ לשקול בחירה במתכונת אלטרנטיבית, כגון ה-LLC, שכל מה שדרוש בה הוא מילוי תצהיר אחד ויחיד על גבי Form 1065. בכל אופן, גם אם החברה זה עתה נוסדה, ואין לה הכנסות בשנת מס מסוימת, היא עדין חייבת להגיש הצהרה על גבי טופס 1120S. בנוסף לזה, החברה חייבת להכין טופס Schedule K-1s לכל אחד מבעלי המניות. בעל המניות משלם מסים על נתח ההכנסות שלו, ועל פי מדרגת המס שלו, בעוד שהחברה עצמה אינה חייבת מס. הדבר נכון גם אם הוא עצמו לא קיבל סנט אחד לידיו.
לפיכך, יש להכין מראש מסמך הבנות, בו מוסכם כי החברה מחויבת לחלק סכום מינימלי לבעלי המניות, המיועד לכסות את תשלום המס. פרקטית, ולמרות שניתן לכלול עד 75 בעלי מניות, העניין הזה יכול להתברר ככאב ראש רציני. על כן, מומלץ למתן את מספרם של בעלי המניות, ולהכניס סעיף מתאים בחוקי העזר.
לסיכום
ייסוד של חברה במתכונת S Corporation אינו עניין כה מסובך, וניתן לסכמו במהרה. עם זאת, אין לבחור במתכונת זו רק משום שהיא הכי פופולרית. ראוי לקחת בחשבון, כי מעבר לתקנון החברה, חייבים לספק בחוקי העזר שלה כלי ניהול מתאימים. ועצת הזהב: כדאי להתייעץ עם עו"ד. ברוב המקרים, המחיר יהיה קטן בהרבה ממחיר טעות.